一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點(diǎn)
含義:中外合作經(jīng)營企業(yè)即:契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織,依照中國的法律和行政法規(guī),經(jīng)中國政府批準(zhǔn),設(shè)立在中國境內(nèi)的。由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。
(一)合作企業(yè)的特點(diǎn)
1、合作企業(yè)的一方是外國合作者,另一方為中國合作者;
2、合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定,
3、 合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。。
4、合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后,合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。
5.合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。
合作企業(yè)可以采用董事會(huì)制,也可以采用聯(lián)合管理委員會(huì)制,還可以采用委托管理制,即委托中外合作者以外的他人經(jīng)營管理。
(二)合作企業(yè)與合營企業(yè)特點(diǎn)的比較(一定要看,2個(gè)企業(yè)法的考點(diǎn))
比較項(xiàng)目 |
合資經(jīng)營 |
合作經(jīng)營 |
合營方式 |
股權(quán)式的合營 |
契約式的合營 |
組織形式 |
依法取得法人資格的企業(yè)為有限公司 |
可取得中國法人資格,也可以不具備中國法人資格 |
投資回收方式 |
外國合營者無先行回收投資的規(guī)定 |
外方在一定條件下可先行回收投資 |
經(jīng)營管理機(jī)構(gòu) |
董事會(huì)制 |
可是董事會(huì)制,也可聯(lián)合管理制或委托管理制 |
利潤分配方式 |
將凈利潤按各方股權(quán)比例分配 |
按合同約定方式和比例分配利潤?刹扇衾麧櫡殖、產(chǎn)品分成或產(chǎn)值分成等方式 |
二、設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和法律程序
(一)設(shè)立合作企業(yè)的條件
國家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是:
(1) 產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
(2) 技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
(二)設(shè)立合作企業(yè)的法律程序
1、由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件;
2、審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;審批程序中的審批時(shí)間,45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)。
3、批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
合作企業(yè)由國家對外貿(mào)易部門和國務(wù)院授權(quán)部門批,由對外貿(mào)易主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書;國務(wù)院授權(quán)地方人民政府批的,由地方政府發(fā)批準(zhǔn)證書,并自批準(zhǔn)日起30日內(nèi)報(bào)國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門備案。(注意與合資的區(qū)別)
〖yangjobe〗合資企業(yè)是1、由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門審批批準(zhǔn),由其發(fā)給批準(zhǔn)證書;2、授權(quán)省級部門審批的,應(yīng)報(bào)國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門備案,并由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門發(fā)證書。――總之只能是由國務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門發(fā)批準(zhǔn)證書。
三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理
(一)合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
具備法人資格的合作企業(yè),一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。
董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)成員不得少于3人,其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。成員由合作各方自行委派或撤換。(合資是出資比例)
董事長、副董事長或聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任的產(chǎn)生由合作企業(yè)章程規(guī)定。中外合作者的一方擔(dān)任董事長、主任的,副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。董事或者委員任期屆滿,委派方繼續(xù)委任的,可以連任。 ****->合資是4年。
董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開一次,由董事長或者主任召集并主持。不行時(shí),可由指定的副董事長、副主任或其他董事、委員召集主持。1/3以上的董事或委員可提議召開會(huì)議。
董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)作出決議,須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過(一般決議)。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項(xiàng),應(yīng)由出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過(特別事項(xiàng))。 ****->合資企業(yè)一般決議由章程規(guī)定,特別決議由出席的一致通過。
(二)合作企業(yè)的經(jīng)營管理(與合營企業(yè)基本相同)
四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同和章程
(一)合同
1、含義:合作企業(yè)的合同,是指合作各方為設(shè)立合作企業(yè)就相互之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見后形成的書面文件。也就是說:合作企業(yè)合作各方的權(quán)利、義務(wù)都在合作合同中確定。
2、合作企業(yè)合同自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效。
在合作期限內(nèi),合同有重大變更的,須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(二)章程
1、 含義:合作企業(yè)的章程是指按照合作企業(yè)合同約定,經(jīng)合作各方一致同意,約定合作企業(yè)的組織原則、經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的書面文件。
2、 合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合作企業(yè)合同是不一致的,以合作企業(yè)合同為準(zhǔn)。
3、 在合作期限內(nèi),章程有重大變更的,須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
五、外商先行回收投資的規(guī)定
(一)外商先行回收投資的方式:
(1)在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上,在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;
(2)經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn),外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;
(3) 經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
(二)外商先行回收投資的法定條件
(1)中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有(這是前提條件);
(2)對于稅前回收投資的,必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請,并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);
(3)中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定,對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;
(4)外國合作者提出先行回收投資的申請,并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式,經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后,報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;
(5)外國合作者在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后,才能先行回收投資。
六、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、終止和清算
(一)合作企業(yè)的期限
合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資,并且投資已經(jīng)回收完畢的,合作企業(yè)期滿屆滿不再延長。但是,外國合作者增加投資的,經(jīng)合作各方協(xié)商同意,可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。在屆滿前180天向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請,收到30日內(nèi)批或不批。
〖yangjobe〗合資企業(yè)是屆滿前6個(gè)月申請,1個(gè)月內(nèi)決定批不批。
(二)解散
同合資企業(yè)。非違約的由董事會(huì)或聯(lián)合管理會(huì)作出決定,報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。違約的,違約一方應(yīng)賠償對方損失,由履約一方提出解散申請,報(bào)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(三)合作企業(yè)的清算
略
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